注税《税收相关法律》讲义刑法11

　　第七节　刑罚的适用

　　一、量刑的情节

　　1、法定情节。法定情节，是《刑法》明文规定的量刑必须考虑的情节。分为从重处罚情节、从轻处罚情节、减轻处罚情节和免除处罚情节四种。免除处罚，是指对犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罚处罚。

　　2、酌定情节。酌定情节，是指虽然不是《刑法》明文规定的，但对量刑仍然起着重要影响作用，在量刑时予以斟酌考虑的情节。如犯罪的对象、时间、地点、动机、手段，犯罪分子的一贯表现，犯罪后的态度，犯罪造成的危害后果等。

　　提示：我国刑法中规定的法定量刑情节：

　　1、应当从重处罚的情形：(1)累犯;(2)教唆不满18周岁的人犯罪的。

　　2、可以从轻或者减轻处罚的情形：(1)对教唆犯，如果被教唆的人没有犯被教唆的罪;(2)尚未丧失完全辨认或者控制自己行为的精神病人犯罪的;(3)对于犯罪未遂，可以比照既遂从轻或减轻处罚;(4)有一般立功表现的;

　　3、可以从轻、减轻或者免除处罚的情形：(1)又聋又哑的人或者盲人犯罪的;(2)预备犯罪，可以比照既遂犯罪从轻、减轻或者免除处罚;(3)对于自首的犯罪分子(犯罪较轻的，可以免除处罚)。

　　4、可以减轻或免除处罚的情形：有重大立功表现的。

　　5、应当减轻处罚或者免除处罚：(1)胁从犯;(2)防卫过当;(3)紧急避险过当;(4)犯罪后自首又有重大立功表现的。

　　6、应当从轻或者减轻处罚：已满14周岁未满18周岁的人犯罪的。

　　7、应当从轻、减轻或者免除处罚：从犯。

　　【例题】根据《刑法》的规定，对犯罪分子可以从轻或者减轻处罚的情形是(　)。

　　A.犯罪中止

　　B.犯罪后自首的

　　C.有一般立功表现的

　　D.已满14周岁不满18周岁的人犯罪

　　E.犯罪后自首又有重大立功表现的

　　答案：BC

　　解析：本题考核点是量刑情节。　选项A，对于犯罪中止，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚;选项D，已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚;选项E，犯罪后自首又有立功表现的，应当减轻或者免除处罚。

　　二、累犯、自首、立功、数罪并罚和缓刑

　　(一)累犯

　　1、一般累犯。一般累犯，是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情况。

　　一般累犯的成立条件：一是前罪和后罪都“必须是故意犯罪”。二是前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚都必须是“有期徒刑以上的刑罚”。三是后罪必须发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后的5年之内。刑罚执行完毕，是指主刑执行完毕，附加刑是否执行完毕不影响累犯的成立。对于被假释的犯罪分子，规定的5年期限，从假释期满之日起计算。

　　2、特别累犯。特别累犯，是指犯危害国家安全罪的犯罪分子，在刑罚执行完毕或者赦免以后的任何时候，再犯危害国家安全罪的情况。

　　特别累犯的成立条件：一是前罪和后罪都必须是危害国家安全的犯罪。二是后罪必须发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后。

　　根据规定，对累犯，应当从重处罚。